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                    如果“金鏤玉衣案”發生在《資產評估法》實施后
                    【字體】:  【添加時間】:2019-05-10   【瀏覽】:2150  收藏本頁


                    對于資產評估行業來說,2016年最重大的消息是《中華人民共和國資產評估法》(以下簡稱《評估法》)于12月1日正式實施。評估法對評估專業人員、評估機構以及行業協會等的權利、義務、職責以及法律責任做出了明示。本文試著通過“金鏤玉衣案”來解讀評估法中的條文。

                     “金鏤玉衣案”案件回顧

                    “金鏤玉衣案”是指中國建設銀行北京支行與北京“東華金座”假按揭案(或稱謝根榮騙貸案)。案犯謝根榮從2000年起偽造500多份房貸合同,從北京建行的多家支行,騙取貸款6.6億余元,后又陸續騙貸4.5億余元,合計10多億元。直至2008年案發被抓,尚有5億多元無法歸還。

                    2009年12月,北京市第一中級人民法院對此案作出一審判決。謝根榮因犯貸款詐騙罪,被判處無期徒刑,建行北京經濟技術開發區支行行長顏林壯因違法發放貸款罪、違規出具金融票證罪被判處有期徒刑20年,副行長趙峰被判處有期徒刑19年。

                    此案轟動全國,而讓業內人士更為震驚的是,巨額貸款詐騙案中牽扯出原故宮博物院副院長等多名鑒定專家,他們為謝根榮自制的“金縷玉衣”出具24億的天價評估報告。

                    條文與案例分析

                    此案法院已做出判決,本文無意對案件中涉及的專家進行評說,在此僅從資產評估的角度,結合剛實施的《評估法》和《資產評估法釋義》(以下簡稱《釋義》),解讀相關條文。

                    謝根榮請5名鑒定專家對“金鏤玉衣”進行評估。鑒定專家對此出具了評估結論為24億的文字說明(評估報告),并收取了費用。之后謝根榮向銀行提供了造假的企業財務報表等材料,并出示了“金鏤玉衣”評估報告,獲得銀行信任,繼續騙貸。

                    在這個過程中涉及有鑒定專家、謝根榮、銀行,在此結合評估法條文分別說說每個主體:

                     第一章 總則  &  第二章 評估專業人員
                    第八條 評估專業人員包括評估師和其他具有評估專業知識及實踐經驗的評估從業人員。

                    評估師是指通過評估師資格考試的評估專業人員。國家根據經濟社會發展需要確定評估師專業類別。

                    根據此條文,我們先來判斷一下5位鑒定專家是否屬于評估專業人員,可以確定的是他們不是評估師,因為他們并未通過相關評估師資格考試。但他們分別擔任或曾經擔任北京大學寶石鑒定中心主任、故宮博物院副院長、中國收藏家協會會長、中國寶玉石協會秘書長以及世界文物藝術品鑒定評估委員會主任。也就是說他們應該在相關領域具備一定的專業知識及實踐經驗,那么他們是否可以歸為評估從業人員?根據條文“具有評估專業知識及實踐經驗的評估從業人員”,要界定他們是否屬于評估從業人員,除了考查他們在相關領域具備一定的專業知識及實踐經驗外,還應考慮其是否具有評估專業知識。但又該如何衡量他們是否具有評估專業知識?《評估法》中沒有明示,但根據《釋義》“評估從業人員是否具有評估專業知識及實踐經驗,由評估機構自行判斷,政府部門和行業協會不再進行資格認定”。因此,5位鑒定專家可否認定為評估專業人員,只需由評估機構認定即可。

                    釋義中第五條“沒有取得評估師職業資格的人也可以從事評估業務,并簽署評估報告”,也就是說5位專家盡管沒有考取評估師執業資格證書,但只要有評估機構認可他們是評估專業人員,他們即可以簽署評估報告。

                    第五條 評估專業人員從事評估業務,應當加入評估機構,并且只能在一個評估機構從事業務。

                    根據評估法第五條,5位專家如果從事評估業務,他們應該在評估機構執業,同時他們只能在一個評估機構從事業務。釋義中又說“評估專業人員不能自行承攬業務,必須按照所加入的評估機構的指派,完成所承辦的評估業務。如果評估專業人員違反這一規定,私自接受委托開展業務的,要承擔相應的法律責任”。案例中的5位專家均已年過七旬,曾分別就職于不同的單位,從年齡上看他們應該已經退休,但不知是否有返聘,相關的報道沒有說他們是否返聘以及是否返聘于同一家機構。

                    因此無法判斷他們是作為評估機構中的專業人員承接業務,還是私自接受委托業務。

                    第三章 評估機構
                    第十五條 評估機構應當依法采用合伙或者公司形式,聘用評估專業人員開展評估業務。

                    合伙形式的評估機構,應當有兩名以上評估師;其合伙人三分之二以上應當是具有三年以上從業經歷且最近三年內未受停止從業處罰的評估師。

                    公司形式的評估機構,應當有八名以上評估師和兩名以上股東,其中三分之二以上股東應當是具有三年以上從業經歷且最近三年內未受停止從業處罰的評估師。

                    評估機構的合伙人或者股東為兩名的,兩名合伙人或者股東都應當是具有三年以上從業經歷且最近三年內未受停止從業處罰的評估師。

                    第十六條 設立評估機構,應當向工商行政管理部門申請辦理登記。評估機構應當自領取營業執照之日起三十日內向有關評估行政管理部門備案。評估行政管理部門應當及時將評估機構備案情況向社會公告。

                    在本案例中沒有出現評估機構,相關資料重點聚焦在鑒定專家及評估過程和評估結論上,報道中既沒有關于評估報告的具體說明,也沒有披露評估機構,以及出具的評估報告是否有相關公司蓋章。如果報告有公司蓋章,個人認為可理解其是評估機構,并對5位專家的行為負責。因為根據《釋義》第八條“本法強化了評估機構對本機構評估從業人員的管理責任,明確評估機構應當建立健全內部管理制度,對本機構的評估專業人員遵守法律、行政法規和準則的情況進行監督,并對其從業行為負責。”

                    在資產評估行為中資產評估主體是指資產評估業務的承擔者,包括評估機構以及評估從業人員。因此,本案例中如果有公司存在并蓋章,則此公司可認為是評估主體之一的評估機構,但并非就此可認為此評估機構是合法的。評估法第十五條第十六條明確了評估機構設立的形式和條件。

                    然而在整個案件中卻缺失了最重要的評估主體——出具評估結論為24億元的評估機構!

                    那么,是誰推動此次評估行為?謝根榮!

                    第四章 評估程序
                    第二十二條 委托人有權自主選擇符合本法規定的評估機構,任何組織或者個人不得非法限制或者干預。

                    評估事項涉及兩個以上當事人的,由全體當事人協商委托評估機構。

                    委托開展法定評估業務,應當依法選擇評估機構。

                    謝根榮在此次評估行為中屬于委托人,他有自主選擇評估機構的權利。如果他把他的“金鏤玉衣”以及評估報告“珍藏”起來,不做任何其他目的,那么他的評估行為僅限于他的個人行為,他有選擇的自由與權利。但是他把24億的評估報告出示給了銀行,以此證明自身實力,獲取信任,繼續貸款。在這個行為過程中,事項已涉及兩個當事人,謝根榮和銀行,那么此時應當重新委托評估機構進行評估。根據第二十二條“評估事項涉及兩個以上當事人的,由全體當事人協商委托評估機構。”因此,此時不應僅僅由謝根榮單方委托出具評估報告,而應由當事人共同協商委托評估機構。并且,根據《釋義》第三條“涉及國有資產或者公共利益等事項,法律、行政法規規定需要評估的,稱為法定評估業務”,因此,此時的評估事項可界定為法定評估業務。《釋義》第二十二條“委托開展法定評估業務,應當依法選擇評估機構。涉及國有資產或者公共利益等事項,法律、行政法規規定需要評估的,應當依法選擇評估機構評估,即依照法律、法規、規章規定的程序,選擇符合法定條件的機構進行評估”。 銀行作為涉及國有資產的主體,應該十分清楚金融機構抵押貸款屬于法定評估業務,而且應十分清楚法定評估的程序,然而銀行并沒有進一步按照法律法規選擇法定評估機構進行評估。銀行在整個事件中存在重大過錯。

                    第七章 法津責任

                    第五十一條 違反本法規定,應當委托評估機構進行法定評估而未委托的,由有關部門責令改正;拒不改正的,處十萬元以上五十萬元以下罰款;情節嚴重的,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分;造成損失的,依法承擔賠償責任;構成犯罪的,依法追究刑事責任。

                    在本案例中,作為報告使用人和委托人的銀行和謝根榮應進行法定評估而未進行,造成國有資產流失,觸犯了法律。謝根榮以及銀行相關負責人均已構成犯罪,被追究了相應的刑事責任,案件以謝根榮和銀行相關負責人受到刑事判處而結束。

                    對于謝根榮以及銀行相關負責人而言,在《評估法》實施前后,對他們的量刑判罪并沒有產生影響,而對于評估主體的評估機構和評估專業人員卻有著重大影響。

                    當年的報道關注點主要集中在幾位鑒定專家身上,而未提及出具天價評估結論的評估機構,盡管未提及,但并非就可忽略了它。因為如果出具的評估報告有公司蓋章。蓋章單位即是評估主體的評估機構。它應承擔相應法律責任。

                    第四十八條 評估機構違反本法規定,出具虛假評估報告的,由有關評估行政管理部門責令停業六個月以上一年以下;有違法所得的,沒收違法所得,并處違法所得一倍以上五倍以下罰款;情節嚴重的,由工商行政管理部門吊銷營業執照;構成犯罪的,依法追究刑事責任。”

                    合法存在的評估機構違反規定,出具虛假報告,要承擔責任,而違法存在的評估機構,同樣也承擔相應法律責任。

                    第四十六條 違反本法規定,未經工商登記以評估機構名義從事評估業務的,由工商行政管理部門責令停止違法活動;有違法所得的,沒收違法所得,并處違法所得一倍以上五倍以下罰款。”

                    同時,評估專業人員也應承擔法律責任。

                    第四十五條 評估專業人員違反本法規定,簽署虛假評估報告的,由有關評估行政管理部門責令停止從業兩年以上五年以下;有違法所得的,沒收違法所得;情節嚴重的,責令停止從業五年以上十年以下;構成犯罪的,依法追究刑事責任,終身不得從事評估業務。

                    第五十條 評估專業人員違反本法規定,給委托人或者其他相關當事人造成損失的,由其所在的評估機構依法承擔賠償責任。評估機構履行賠償責任后,可以向有故意或者重大過失行為的評估專業人員追償。

                    由此可見,評估法明確了評估主體的法律責任。若此案發生在評估法實施后,對于案例中涉及的評估機構和評估專業人員將承擔相應的法律責任。

                    三、總結

                    《資產評估法》重點明確了評估機構以及評估專業人員的權利、義務以及法律責任。正如《釋義》中說評估法強化了評估機構對其評估專業人員的管理責任,國家希望通過加強對評估機構的管理,保障評估當事人的合法權益以及保護國有資產和公共利益,促進評估行業的健康發展。

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